如何有效防止發(fā)包人拖欠工程款
2020-01-17 17:00:24 來源:未知 作者:admin一、完善施工合同條款。
有一些施工企業(yè)法律意識較為淡薄,他們覺得反正現(xiàn)在的施工合同都是套用建設(shè)部《建設(shè)工程施工合同》示范文本,沒必要修改了。其實不然,示范文本通用條款雖然從各方面規(guī)定了發(fā)包人和承包人的一些權(quán)利義務(wù),但還有很多是通用條款沒有規(guī)定的,需要在專用條款中約定。例如,對于工程變更追加造成工期順延的具體計算方式,通用條款就沒有規(guī)定。
有一個案例,某建筑公司承接某銀行辦公樓工程,合同約定180天完工,但最后實際工期為300天??⒐そY(jié)算時,某銀行以工程延期為由對建筑公司罰款100萬。建筑公司則以工程有追加變更為由抗辯,不同意扣款并訴至法院要求某銀行支付全部工程款。最終,法院判決建筑公司應(yīng)當(dāng)賠償某銀行因工程延期竣工造成的損失80萬,理由是雙方在合同中沒有對工程量追加導(dǎo)致工期順延的計算方式作出約定,即使有追加,工程實際工期也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合理工期,且建筑公司未取得工期順延的簽證。法院判決對某建筑公司極為不利。試想,如果某建筑公司重視合同的簽訂工作,在專用條款中就工程量追加導(dǎo)致的工期順延計算方式作出約定,可能就不會發(fā)生此類事件了。因此,如何完善專用條款,對施工企業(yè)來講是很重要的。
二、重視簽證管理。
簽證對施工企業(yè)非常重要,特別是對于一些涉及到竣工結(jié)算、工程索賠的簽證資料,施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)特別重視。在前面那個案例當(dāng)中,如果某建筑公司能夠拿到業(yè)主就工期順延的簽證,建筑公司就可以對抗業(yè)主提出的工期索賠,并避免最后的不利后果。
還有一些施工企業(yè)覺得,工程量追加了是事實,就算沒有簽證,業(yè)主也要付款。其實不然,《建設(shè)工程施工合同》示范文本通用條款31.2條規(guī)定:“承包人在雙方確定(工程)變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價款報告時,視為該項變更不涉及合同價款的變更?!币虼耍词箻I(yè)主確認(rèn)了工程量追加,但如果施工企業(yè)不及時提出變更工程款的報告,最后很可能導(dǎo)致該工程款得不到認(rèn)可。
三、充分運用建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
《合同法》第286條規(guī)定,“發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”。
行使優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)注意幾個問題:
1、行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。
2、優(yōu)先受償?shù)慕ㄖこ虄r款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
3、消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項(50%以上)后,承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。
4、建設(shè)單位逾期支付工程款,承包人催告后在合理期限內(nèi)發(fā)包人仍不支付。
5、建設(shè)工程性質(zhì)適合于折價、拍賣。對學(xué)校、醫(yī)院等以公益為目的的工程一般要排除在優(yōu)先受償范圍之內(nèi)。
四、提起代位權(quán)訴訟
有些發(fā)包人往往以對外債務(wù)收不回來為借口表示無力支付工程款,對此承包人可按照合同法的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟?!逗贤ā返?3條規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)?!崩?,某化工廠欠了施工企業(yè)的工程款,而某公司又欠化工廠的貨款未付,這時施工企業(yè)就有可能提起代位權(quán)訴訟,直接起訴某公司要求其支付貨款。提起代位權(quán)訴訟
應(yīng)當(dāng)符合以下條件:
1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)必須合法。也就是說,承包人與發(fā)包人已經(jīng)辦理了工程款結(jié)算手續(xù),發(fā)包人確實應(yīng)當(dāng)支付工程款而沒有支付。
2、債務(wù)人怠于行使其債權(quán),并對債權(quán)人造成損害。這主要是指發(fā)包人不支付承包人的工程款,又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張其到期債權(quán),導(dǎo)致承包人不能拿到工程款。
3、債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期。即承包人的工程款已經(jīng)超過付款期限,發(fā)包人仍然沒有支付。
4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)主要是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
五、在執(zhí)行過程中申請對發(fā)包人的到期債權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行
如果承包人直接起訴發(fā)包人,判決勝訴后卻發(fā)現(xiàn)發(fā)包人沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行,但發(fā)包人對第三人有到期債權(quán)。這時,承包人可以向法院申請對該到期債權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行,要求第三人直接向承包人履行債務(wù)。但是,應(yīng)當(dāng)注意的是,第三人如果在收到法院協(xié)助履行通知后十五天內(nèi)提出了書面異議,則法院不能對其強(qiáng)制執(zhí)行。這時,承包人只能另外提起代位權(quán)訴訟,要求法院判決第三人向其履行債務(wù)。
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