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建設工程施工合同中行使優(yōu)先權需要注意的問題

在建設工程施工合同中，建筑工程價款優(yōu)先權是為了保護建設工程的施工人應當支付的工作人員報酬、材料款等費用，當發(fā)包人拒絕支付工程價款時，給予其與發(fā)包人對其所承建的過程進行協(xié)商折價或者申請法院拍賣后的價款優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。該權利?yōu)先于事先設定的抵押權、留置權等權利。但按照我國法律的相關規(guī)定，行使該權利時需要注意諸多法律問題，依法進行行使，否則可能導致該權利的喪失。

一、行使該權利的債權范圍

這個問題性對較為簡單，承包人行使該權利的范圍為《中華人民共和國合同法》第286條及最高人民法院《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》的規(guī)定，行使工程價款優(yōu)先受償權的范圍僅為承包人因承包工程而實際支出的費用，包括工作人員報酬、材料款、機械臺班費、各種稅費等。而在實際中對承包人墊付的工程款(以工程墊資為名進行資金拆借的除外，現(xiàn)在已經明令禁止墊資施工，但實際中仍然存在)，確已經物化為建設工程中部分的，應予支持受償。不包括因為逾期付款的利息、停返工損失、材料設備閑置損失、預期可得收益及約定違約金、墊資的利息損失等各種類型的損失。

二、行使優(yōu)先權的時間

因《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》頒布實施后，原最高人民法院《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》第四條“建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算”的規(guī)定不再有效。而根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱《建設施工合同司法解釋二》）第二十二條“承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期限為六個月，自發(fā)包人應當給付建設工程價款之日起算?！钡囊?guī)定，行使優(yōu)先權的期限為六個月，從發(fā)包人應當支付建設工程價款之日起算。對于這個應當支付價款之日，如果施工人已經按照合同的約定完工并經過工程驗收合格，則按照雙方所簽訂的應該支付最后一筆工程款之日起計算。但在實際施工過程中，往往存在諸如發(fā)包方資金鏈斷裂成為爛尾樓而承包方停工而解除施工合同的情況，或者存在在施工過程中因為雙方爭執(zhí)而導致終止施工合同，而對承包方所承建的工程的驗收、結算的等問題解決不了，從而按照合同約定無法確定發(fā)包方應該何時支付工程款的問題。對于這種情況的出現(xiàn)，只能根據(jù)最高人民法院相關的司法解釋來確定發(fā)包方應當付款的時間。

1、工程已經完工，但尚未驗收，而經承包人通知發(fā)包人組織驗收，而發(fā)包人拖延的情形。根據(jù)《建設施工合同司法解釋一》的規(guī)定，以承包人提供竣工驗收報告之日為竣工驗收之日。既然確定了該日期為竣工驗收之日，而根據(jù)施工合同及施工的相關規(guī)定來確定工程是否合格的問題，如果工程合格，則按照合同約定應該支付工程款的日期確定。如果沒有約定，確定工程合格之日起視為應當支付工程款的日期。

2、工程已完工，但尚未驗收，而發(fā)包人擅自使用的情況。根據(jù)《建設施工合同司法解釋一》的規(guī)定，以承包人將工程交付給發(fā)包人之日起即為竣工驗收之日，同時以確定交付之日發(fā)包人喪失了使用部分質量不符合約定的抗辯權。就是說，這種情況下以交付之日起視為使用的工程合格，以合同約定的時間支付工程款。如果沒有約定支付工程款的上級，則視為合格之日起視為應當支付工程款的時間。

3、對于終止施工合同后，未竣工的承包方優(yōu)先權的問題。這種情況在建設工程施工合同中還是比較常見，通常就是雙方在施工過程中因為某些原因而終止了施工合同的履行，而雙方未對所施工部分的過程價款進行驗收、結算，而此時承包方所施工的部分的工程按照合同約定就無法確定支付工程價款的時間。在這種情況下，則需要根據(jù)合同及法律的規(guī)定來確定所施工的部分質量是否合格，如果質量合格，承包人同樣有權對其承建工程的價款主張優(yōu)先權。

三、實際施工人不可以主張工程價款優(yōu)先權。

在《建設施工合同司法解釋二》版本施行前，在司法審判實踐中，實際施工人可以以分包人及承包人、分包人為被告，起訴支付施工部分的工程款，在起訴的同時，同樣可以主張其施工的部分的工程價款優(yōu)先權，因法律、司法解釋規(guī)定不明確，往往在審判人員為了維護實際施工人的合法權益，一般還是支持實際施工人的工程價款優(yōu)先權。但隨著《建設施工合同司法解釋二》頒布后，因該解釋第十七條“與發(fā)包人訂立建設工程施工合同的承包人，根據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。”的?guī)定，申請工程價款優(yōu)先權的主體為與發(fā)包人簽訂施工合同的承包人，與發(fā)包人沒有簽訂合同的實際施工人則無權主張工程價款優(yōu)先權。

四、建設工程施工合同無效時，施工人同樣有權主張工程 價款優(yōu)先權。

在建設工程施工合同履行過程中，往往出現(xiàn)施工人不具備履行合同的資質條件、工程應當招標而未招標、招標無效的情形導致建設工程施工合同屬于無效的。對于此種情況，按照法律規(guī)定同樣應當保護施工人的合法權益，對于其合法的工程款部分，只要工程質量驗收合格，按照《建設施工合同司法解釋二》第十九條的規(guī)定，就應保護承包人合法的建筑工程價款優(yōu)先權。

因此，在承包人行使建筑工程價款優(yōu)先權的時候，需要注意以上四個問題，如果怠于行使權利可能導致優(yōu)先權的喪失，或者不正當?shù)匦惺箼嗬斐闪税l(fā)包人的損失則需要承擔賠償責任。所以，在準確理解上述的幾個問題時，才能及時、正確地行使承包人的合法權益。

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