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辯護(hù)詞

尊敬的審判長、審判員：

因被告人陸某某涉嫌故意傷害一案，云南東方神律師事務(wù)所昆明分所接受被告人陸某某家屬的委托，指派易德祥律師擔(dān)任被告人陸某某的辯護(hù)人，根據(jù)本案的事實(shí)及相關(guān)的法律規(guī)定，本辯護(hù)人發(fā)表以下的辯護(hù)意見，請(qǐng)求人民法院依法采納。

一、本案中，被告人陸某某不構(gòu)成故意傷害罪的犯罪行為，依法不應(yīng)該承擔(dān)故意傷害罪的刑事責(zé)任。

從本案過程來講，案件引發(fā)的起因是因?yàn)閰钦酵锨繁桓嫒?040元工資，要了3次都沒有要到，而且吳正平叫被告人事發(fā)當(dāng)天去拿工資，到了之后而吳正平又不給，從而產(chǎn)生了被告人與吳正平的語言沖突。當(dāng)吳正平打電話邀約受害人到場(chǎng)毆打被申請(qǐng)人時(shí)，被告人打電話讓兒子陸雄到現(xiàn)場(chǎng)，目的是給自己助威，并沒有傷害受害人的意思表示，有被告人陸某某的供述和辯解、陸雄的供述及辯解予以證實(shí)被告人陸某某沒有讓陸雄來毆打他人的意思。后受害人用木棒朝被告人頭部毆打，據(jù)被告人所稱是打到了被告人的肩膀上，被告人的兒子陸雄看到，就上去毆打了被害人,被告人僅僅是在受害人倒地后踢了受害人一腳,但踢的這一腳沒有造成什么傷害。該事實(shí)情況，有被告人陸某某及其他被告人供述和辯解、受害人莊自強(qiáng)的陳述、現(xiàn)場(chǎng)證人李美芬的證言予以證實(shí)。

被告人因主觀上沒有傷害受害人的故意、沒有邀約他人毆打受害人的意思表示；客觀上被告人陸某某雖然踢了被害人一腳，但沒有造成傷害，造成被害人重傷不是陸某某所為。根據(jù)《刑法》犯罪構(gòu)成的要件，因主客觀要件的欠缺，被告人陸某某依法不構(gòu)成故意傷害罪，公訴機(jī)關(guān)對(duì)被告人犯有故意傷害罪的指控依法不予成立。

二、根據(jù)《刑事訴訟法》“疑罪從無”的規(guī)定，沒有證據(jù)證明被告人陸某某構(gòu)成故意傷害罪。

根據(jù)公安機(jī)關(guān)所出具的證據(jù)來看，沒有證據(jù)證明被告人陸某某讓兒子過來是為了毆打他人，根據(jù)被告人陸某某及陸雄的供述及辯解可以看出：當(dāng)時(shí)陸某某要工資時(shí)，包工頭不給工資，包工頭開車要走時(shí)，陸某某為了及時(shí)領(lǐng)到工資拿了包工頭的鑰匙，不讓包工頭走從而發(fā)生與包工頭爭(zhēng)吵。在包工頭打電話給受害人等人到現(xiàn)場(chǎng)意圖打被告人陸某某的時(shí)候，陸某某打電話給兒子的意圖是讓兒子過來瞧瞧，同時(shí)如果包工頭不給工資，準(zhǔn)備拆下包工頭的汽車輪胎，而不是讓陸雄過來打人。在被告人陸雄等人到現(xiàn)場(chǎng)，看到受害人拿木棒打被告人陸某某的時(shí)候，陸雄為了防止被告人陸某某被打傷，上去打了受害人，被告人陸某某在現(xiàn)場(chǎng)也沒有讓陸雄毆打受害人，后受害人被打成重傷。在受害人倒地后，被告人陸某某僅僅踢了受害人一腳,沒有造成傷害，也沒有指使兒子及他人毆打受害人。

從公安機(jī)關(guān)出具的證據(jù)來看，沒有證據(jù)證明被告人陸某某邀約陸雄等人到場(chǎng)打人，也沒有證據(jù)證明陸雄等人到了現(xiàn)場(chǎng)后，被告人指使陸雄等人毆打受害人，更無證據(jù)證明被告人陸某某踢了受害人一腳造成了傷害后果。因此，被告人陸某某踢受害人沒有造成什么傷害，沒有授意他人毆打受害人，不成立與他人構(gòu)成共同犯罪，根據(jù)疑罪從無的刑事訴訟基本原則，請(qǐng)求人民法院依法判處被告人陸某某不構(gòu)成犯罪，不承擔(dān)刑事責(zé)任。

三、本案中因?yàn)橹缚乇桓嫒朔赣泄室鈧ψ锏淖C據(jù)無法形成證據(jù)鎖鏈，無法排除合理懷疑，按照 “有利于被告人的原則”，請(qǐng)求人民法院依法判決被告人陸某某無罪。

本案中，公安機(jī)關(guān)出具的證據(jù)材料證明被告人陸某某在被害人倒地后踢了一腳就走了,沒有造成的傷害后果，也沒有有效的證據(jù)證明被告人陸某某讓兒子到現(xiàn)場(chǎng)是為了毆打受害人，更無證據(jù)證明陸某某有授予陸雄及他人到了現(xiàn)場(chǎng)后毆打受害人的行為。

按照有利于被告的原則的要求，被告人是否有罪，罪行輕重不能確定時(shí)，應(yīng)作出有利于被告人的判決，要求從有利于被告人的角度來解釋和處理，即被告人有罪無罪不能確定時(shí)按無罪處理，被告人罪輕罪重不能確定時(shí)按罪輕處理。

因此，請(qǐng)求人民法院按照以上原則，不能僅以被告人陸某某有打電話給兒子到現(xiàn)場(chǎng)的行為就認(rèn)定為讓兒子來毆打他人的行為而構(gòu)成共同犯罪，更不能認(rèn)定自己打電話給陸雄的行為與受害人受到重傷的后果有因果關(guān)系，依法宣告被告人陸某某的行為不構(gòu)成犯罪。

四、請(qǐng)求人民法院考慮到糾紛引發(fā)系社會(huì)弱勢(shì)群體討要血汗錢未果而產(chǎn)生；受害人具有嚴(yán)重過錯(cuò)，陸雄為了使自己父親免遭毆打而打了受害人而具有一定的防衛(wèi)情節(jié)；被告人陸某某及陸雄積極對(duì)受害人進(jìn)行民事賠償，達(dá)成刑事和解協(xié)議，受害人不再對(duì)被告人陸某某及陸雄進(jìn)行刑事及民事的追訴等情況，公正地對(duì)評(píng)判被告人陸某某及陸雄在本案中的行為，作出公正的判決。

綜上所述，被告人陸某某沒有實(shí)施故意傷害的犯罪行為，不構(gòu)成共同犯罪，現(xiàn)有證據(jù)無法證實(shí)被告人踢了被害人一腳造成被害人的傷害的事實(shí)，被告人陸某某和吳正平引發(fā)的糾紛與受害人沒有任何因果關(guān)系，被害人是吳正平找來毆打被告人而被被告人的兒子陸雄制止，被告人陸某某不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。請(qǐng)求人民法院查清本案的事實(shí)，正確適用法律，作出公正的判決，依法判處被告人陸某某不構(gòu)成故意傷害罪，維護(hù)被告人陸某某的合法權(quán)益！

此 致

云南省昆明盤龍區(qū)人民法院

辯護(hù)人：云南東方神律師事務(wù)所昆明分所律師 易德祥

2013年10月17日